ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. <АДРЕС> <ДАТА1>
Мировой судья судебного участка <НОМЕР> <АДРЕС> района РБ Цыренова Н.Р., ознакомившись в порядке ст.29.4 КоАП РФ с материалами об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ, в отношении
<ФИО1>, <ДАТА2> рождения, уроженца г. <АДРЕС> Республики <АДРЕС>, гражданина РФ, со средне- специальным образованием, холостого, не работающего, зарегистрированного и проживающего по адресу: Республика <АДРЕС> район, г. <АДРЕС>, ул. <АДРЕС>, д. 28, паспорт <НОМЕР> <НОМЕР> выдан <ДАТА3>, СНИЛС 165-468-418 99,
УСТАНОВИЛ:
<ДАТА4> поступил административный материал в отношении <ФИО1> в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 7.27 КоАП РФ.
Мировой судья, исследовав протокол об административном правонарушении от <ДАТА1> и приложенные к нему материалы, считает необходимым возвратить протокол и приложенные к нему материалы должностному лицу, его составившему, для устранения недостатков.
В соответствии с общими нормами закона суд не является органом преследования и в его компетенцию не входит установление события правонарушения. Предмет доказывания определяется существом правонарушения, указанным в протоколе об административном правонарушении. Суд исследует обстоятельства события, указанные в протоколе, на основании представленных в суд доказательств. В силу особого статуса суд не должен подменять собой орган, возбудивший дело об административном правонарушении, и осуществлять собирание доказательств, подтверждающих изложенные должностным лицом в протоколе об административном правонарушении событие и состав административного правонарушения
Так, согласно п.п.3 и 5 ч.5 ст.29.1 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья должен выяснить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные данным Кодексом, правильно ли оформлены иные материалы и достаточно ли их для рассмотрения дела по существу, а также отсутствуют ли иные обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела об административном правонарушении.
В соответствии с п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ суд разрешает вопрос о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.
Согласно ч.2 ст.28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его совершения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
Так, согласно протокола об административном правонарушении <ФИО1> вменяется совершение правонарушения, выразившееся в том, что <ДАТА5> около 20 часов 00 минут, <ФИО1>, находясь в помещении торгового зала магазина «Бристоль», расположенное по адресу: Республика <АДРЕС>, г. <АДРЕС>, ул. <АДРЕС>, д. 28В, тайно путем кражи похитил с прилавка стяжку пива в количестве 24 штук марки «Essa Limolito лай и мята», объемом 0,45 литра, крепостью 6,5 % стоимостью 99 рублей 99 копеек за 1 бутылку, принадлежащую ООО «Альбион-2002», итого общая сумма за 24 бутылки пива марки «Essa Limolito лайм и мята» составила 2399 рублей 76 копеек, причинив не значительный материальный ущерб, то есть совершил мелкое хищение чужого имущества, стоимостью более одной тысячи рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи, мошеничества, присвоения или растраты при остуствии признаков преступлений, предусмотренных частями второй, третьей и четвертой статьи 158, статьей 158.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.1, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.2, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.3, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.5, частями второй, третьей и четвертой статьи 159.6 и частями второй и третьей статьи 160 Уголовного кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьями 7.20 и 14.15.3 настоящего Кодекс.
Между тем, из материалов дела, в частности из объяснения <ФИО2> следует, что в магазине «Бристоль» была проведена ревизия, в ходе которой была выявлена недостача, в ходе просмотра видеозаписей установлено, что работник магазина <ФИО1> вынес из магазина упаковку бутылочного пива марки «Эсса» 24 бутылки, стоимостью 2399,76 руб. Также из объяснения <ФИО1> следует, что <ДАТА6>, находясь на работе, где он работает продавцом-кассиром, около 20 часов взял стяжку пива марки «Ессо» в количестве 24 штуки, чтоба забрать его, списал через программу 1С, как просроченный товар, данную стяжку выкатил на тележке из магазина «Бристоль».
Однако, в материалы дела не представлены документы, свидетельствующие о том, что <ФИО1> работал в магазине «Бристоль» продавцом-кассиром, не приложена должностная инструкция, также не представлены учредительные документы магазина «Бристоль», сведения о недостаче похищенного товара, что было похищено именно пиво марки «Essa Limolito лай и мята светл. Фильтр.пастер.» ( а не «Эсса» или «Ессо»), также сведения о принадлежности товара, а именно пива в количестве 24 штук марки «Essa Limolito лай и мята», объемом 0,45 литра, крепостью 6,5 % стоимостью 99 рублей 99 копеек за 1 бутылку, принадлежащую, согласно протокола ООО «Альбион-2002», не представлены учредительные документы ООО «Альбион-2002».
Диспозиция ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за мелкое хищение чужого имущества, стоимость которого превышает одну тысячу рублей, но не более двух тысяч пятисот рублей путем кражи, мошенничества, присвоения или растраты при отсутствии признаков преступления. Однако, с учетом того, что <ФИО1> являлся работником данного магазина, объективная сторона административного правонарушения не раскрыта, в чем конкретно выразилось хищение.
Кроме того, согласно материалам дела, имеется видеозапись, которая в материалы дела не представлена.
По делу не привлечен потерпевший, которому должны быть разхяснены его процессуальные права, предусмотренные ст. 25.2 КоАП РФ.
В соответствии со статьей 25.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред. Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью представителя, обжаловать постановление по данному делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с данным Кодексом (части 1 и 2).
В нарушение ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении отсутствуют сведения о представителе потерпевшего (ФИО, дата рождения, место жительства), сведения об уведомлении потерпевшего о явке на составление протокола и о вручении или направлении ему копии протокола, а также не содержится сведений о направлении или вручении ему копии определения о передаче дела на рассмотрение в суд, чем нарушены его процессуальные права.
Потерпевший не опрошен и не предупрежден по ст. 17.9 КоАП РФ за дачу заведомо ложных показаний.
В протоколе об адимнистратвином правонарушении имеется подпись <ФИО2> в графе: «свидетели (потерпевшие,члены добрвольной народной дружины)».
Кем является <ФИО2> не устанволено( свидетель, потерепевшая), не представлены документы, свидетельствующие о занимаемой должности.
Имеющаяся в матераилах дела доверенность <НОМЕР> от <ДАТА7> не свидетельствует о возложении на нее полномочий предстаивтеля потерпевшего при рассмотрении дела об адимнистравтином праовнруешнии ни в ораганх МВД, ни в судах общей юрисдикции.
В соотвествии со ст. 25.4 КоАП РФ Защиту прав и законных интересов юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или юридического лица, являющегося потерпевшим, осуществляют его законные представители.
Законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.
В соотвествии со ст. 53 ГПК РФ ГПК РФ полномочия представителя на ведение дела должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом.
В представленной доверенности <ФИО2> -Загребина Т.В. имеет право быть представителем ООО «Альбион-2002» в городских и районных инспекциях ФНС по вопросу получения уведомления о постановке на учет, по вопросам оформления и предоставления документов на переоформление и получение лицензии на розничную продажу алкогольной проуукции, подписывать проектно-сметную документацию, справки КС-2, КС-3, акты на скрытые работы дефектные ведомости СМР, акты выполненных работ, товарные и товарно- транспортные накладные при приемке ТМЦ, аткы об установлении расхождения по количеству и качеству при приемке ТМЦ, иные полномочия, в том числе право на представление интересов в правоохранительных органов и в суде общей юрисдикции в качестве потерпевшего не предусмотрены данной доверенностью.
Кроме того, в силу ст.28.8 КоАП РФ протокол об административном правонарушении направляется судье в течение трех суток с момента составления протокола об административном правонарушении.
Однако в нарушение указанной нормы, протокол от <ДАТА8> представлен в суд лишь <ДАТА9>, спустя почти месяц.
На основании вышеизложенного, поскольку обязанность представления доказательств лежит на лице, возбудившем дело об административном правонарушении, учитывая наличие существенных нарушений при составлении протокола и оформления других материалов дела, а также неполноту представленных материалов, которые не могут быть восполнена при рассмотрении дела, имеются основания для вынесения определения о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностное лицо которого составило протокол об административном правонарушении в силу п.п. 3 ч.2 ст.29.9 КоАП РФ.
Органу, должностное лицо которого составило протокол об административном правонарушении, надлежит устранить вышеуказанные недостатки, в том числе установить является ли лицо вменяемым, установить наличие или отсутствие в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности состава правонарушения, составить протокол в присутствии лица, привлекаемого к административной ответственности, его представителя или защитника, разъяснив все процессуальные права лицам, отобрать объяснение в соответствии с требованиями КоАП РФ.
Разъяснить, что в случае возвращения протокола об административном правонарушении и других материалов дела по результатам рассмотрения дела недостатки протокола и других материалов дела устраняются в срок не более 3 суток со дня их поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело. Определения о возвращении протокола могут быть обжалованы органом, должностное лицо которого составило протокол об административном правонарушении, лицами, составившими такой протокол, прокурором, лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, а также потерпевшим в случае его участия. Жалобы подаются судье, в орган, должностному лицу, которые вынесли соответствующее определение и которые в день поступления жалобы обязаны направить ее со всеми материалами дела в соответствующий суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу.
Жалобы на указанные определения могут быть поданы в течение суток с момента поступления (получения) соответствующего определения от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении, и подлежат рассмотрению в течение суток с момента подачи.
В соответствии с п.п. 3 ч.2 ст.29.9 КоАП РФ, -
ОПРЕДЕЛИЛ:
Возвратить протокол <НОМЕР> от <ДАТА8> об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 7.27 КоАП РФ в отношении <ФИО1> и приложенные к нему материалы в ОМВД России по <АДРЕС> району для устранения недостатков.
Определение может быть обжаловано органом, должностное лицо которого составило протокол об административном правонарушении, лицами, составившими такой протокол, прокурором, лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, а также потерпевшим в случае его участия в течение суток с момента поступления (получения) определения в <АДРЕС> городской суд РБ через мирового судью судебного участка <НОМЕР> <АДРЕС> района РБ
Мировой судья Цыренова Н.Р.