ОПРЕДЕЛЕНИЕ
<ДАТА1> город <АДРЕС>
Мировой судья судебного участка <НОМЕР> в Кировском судебном районе в городе <АДРЕС> <ФИО1>, в порядке подготовки дела к рассмотрению, ознакомившись с постановлением заместителя прокурора Советского административного округа г. <АДРЕС> от <ДАТА2> о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 5.61 КоАП РФ в отношении <ФИО2> и приложенными материалами дела, установил:
Мировому судье <ДАТА3> передано постановление заместителя прокурора Советского административного округа г. <АДРЕС> о возбуждении дела об административном правонарушении по материалам проверки в отношении <ФИО2> <ОБЕЗЛИЧЕНО> КоАП РФ.
При подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении мировым судьей установлено, что постановление о возбуждении дела об административном правонарушении подлежит возвращению лицу, его составившему в силу следующего.
Согласно п.п. 2 и 3 ст. 29.1 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья должен выяснить, имеются ли обстоятельства, исключающие возможность рассмотрения данного дела судьей, членом коллегиального органа, должностным лицом, а также правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела.
В соответствии с п. 4 ст.и 29.4 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностное лицо которого составило протокол об административном правонарушении, лицам, указанным в части 5 статьи 28.3 настоящего Кодекса, составившим такой протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.
В силу ч. 1 ст. 28.4 КоАП РФ, дела об административных правонарушениях, предусмотренных в том числе ст. 5.61 КоАП РФ возбуждаются прокурором.
Согласно ч. 2 ст. 28.4 КоАП РФ о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 настоящего Кодекса. Указанное постановление выносится в сроки, установленные статьей 28.5 настоящего Кодекса.
Из постановления заместителя прокурора по САО г. <АДРЕС> о возбуждении дела об административном правонарушении от <ДАТА4> в отношении <ФИО2> <ОБЕЗЛИЧЕНО> КоАП РФ следует, что по факту обращения <ФИО3> от <ДАТА5>, установлено, что <ДАТА6>, в 20.40 час <ФИО3> направлено смс-сообщение по номеру телефона 8 913 628 72 10 от <ФИО4>, проживающего по адресу: <ОБЕЗЛИЧЕНО>, который высказал в отношении него выражения оскорбительного характера, чем оскорбил его честь и достоинство. Также <ДАТА7> в 09.25 час. <ФИО3> направлено смс-сообщение по номеру телефона 8 913 628 72 10 от <ФИО4>, проживающего по адресу: <ОБЕЗЛИЧЕНО>, который высказал в отношении него выражения оскорбительного характера, чем оскорбил его честь и достоинство. Также <ДАТА8> в 12.16-14.58 час. <ФИО3> направлено смс-сообщение по номеру телефона 8 913 628 72 10 от <ФИО4>, проживающего по адресу: <ОБЕЗЛИЧЕНО>, который высказал в отношении него выражения оскорбительного характера, чем оскорбил его честь и достоинство.
Зам. прокурора САО г. <АДРЕС>, полагая, что в действиях <ФИО4> имеется состав административного правонарушения, просит возбудить дело об административном правонарушении в отношении <ФИО4> <ОБЕЗЛИЧЕНО> КоАП РФ, указывая датой совершения административного правонарушения <ДАТА6>, <ДАТА7>, <ДАТА8>.
Вместе с тем, административное правонарушение, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 5.61 КоАП РФ не является длящимся, следовательно срок давности привлечения лица к административной ответственности исчисляется со дня совершения правонарушения, в соответствии с ч. 1.1 ст. 4.5 КоАП РФ.
Соответственно, для каждого из вменяемых <ФИО4> событий административных правонарушений, срок давности привлечения к административной ответственности подлежит самостоятельному исчислению, так для события, совершенного <ДАТА6>, срок давности привлечения к административной ответственности истек - <ДАТА10>, для события, совершенного <ДАТА7>, срок истек - <ДАТА11>, в связи с чем производство по делу об административном правонарушении по данным правонарушениям на дату передачи материала судье - <ДАТА3> начато быть не может.
В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ истечение срока давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
В Обзоре законодательства и судебной практики Верховного суда Российской Федерации за первый квартал 2010 года сказано, что при наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в статье 24.5 КоАП РФ, орган, должностное лицо, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, выносят постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении с соблюдением требований, предусмотренных статьей 29.10 КоАП РФ.
Из смысла части 2 статьи 29.4 КоАП РФ следует, что судьей постановление о прекращении производства по делу об административном выносится в том случае, если обстоятельства, предусмотренные статьей 24.5 КоАП РФ, наступили в суде. Если по делу об административном правонарушении любое из обстоятельств, перечисленных в статье 24.5 КоАП РФ наступило до направления дела в суд, то должностное лицо, в производстве которого находится это дело, обязано вынести постановление о прекращении производства по делу, а не направлять его в суд (ответ на вопрос 17).
Относительно события от <ДАТА8>, вменяемого <ФИО2>, по которому на день поступления материала в суд срок давности привлечения к административной ответственности не истек, следует отметить следующее.
В силу ст. 28.2 КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении указываются фамилии, имена, отчества, адреса места жительства потерпевших, если имеются потерпевшие. При составлении протокола об административном правонарушении, в то числе иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении. В силу ст. 25.2 КоАП РФ, потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред.
Потерпевший вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью представителя, обжаловать постановление по данному делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.
Дело об административном правонарушении рассматривается с участием потерпевшего.
В его отсутствие дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении потерпевшего о месте и времени рассмотрения дела и если от потерпевшего не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.
Таким образом, указанная выше норма предусматривает обязательное привлечение потерпевшего в качестве участника производства по делу об административном правонарушении и не ставит это в зависимость от того, является ли состав административного правонарушения формальным или материальным.
Из постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и других материалов следует, что оно принято <ДАТА4> в отсутствие потерпевшего <ФИО3>
Однако материал не содержит данные о надлежащем извещении потерпевшего о месте и времени составления постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и сведения о вручении копии указанного постановления потерпевшему.
В представленном материале имеются объяснения потерпевшего <ФИО3>, отобранные помощником прокурора, однако должностным лицом потерпевшему не разъяснены права, предусмотренные 25.2 КоАП РФ.
Кроме того, объяснения не подписаны должностным лицом, отобравшим объяснения.
Доказательств, того, что потерпевший уведомлен о вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении <ФИО2> <ОБЕЗЛИЧЕНО> КоАП РФ, не приложено.
Указанное свидетельствует о том, что должностным лицом не были созданы необходимые условия для обеспечения процессуальных гарантий прав потерпевшего по делу об административном правонарушении.
Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные ч. 1 ст. 25.1, ч. 2 ст. 25.2, ч. 3 ст. 25.6 КоАП РФ, ст. 51 Конституции Российской Федерации, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности соответственно за дачу заведомо ложных показаний, пояснений, заключений по ст. 17.9 КоАП РФ, а также существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы.
Более того, объяснения, отобранные у лица привлекаемого к административной ответственности <ФИО2> также не содержат подписи должностного лица.
Из постановления следует, что потерпевший <ФИО3> по факту его оскорбления обратился <ДАТА5> (заявления <ФИО3> к протоколу не приложено), соответственно вменяемое событие от <ДАТА8> на день обращения потерпевшего в прокуратуру САО г. <АДРЕС> еще не наступило. При этом сведений, в связи с чем прокурором выявлен факт административного правонарушения от <ДАТА8>, не представлено, доказательств обращения потерпевшего с соответствующим заявлением материал не содержит, ссылки на обращение потерпевшего с соответствующим заявлением в постановлении не имеется.
Таким образом, мировой судья указанные обстоятельства, расценивает, как неполноту материалов дела, которая влечет невозможность рассмотрения дела об административном правонарушении, в связи, с чем постановление о возбуждении дела об административном правонарушении вместе с другими материалами дела подлежат возвращению прокурору САО г. <АДРЕС>, поскольку данные нарушения препятствуют рассмотрению дела и не могут быть восполнены в судебном заседании.
На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ, мировой судья определил:
Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении <ОБЕЗЛИЧЕНО> КоАП РФ в отношении <ФИО2> и приложенные материалы возвратить заместителю прокурора Советского административного округа г. <АДРЕС> для устранения указанных в определении недостатков, препятствующих рассмотрению дела об административном правонарушении.
Определение может быть обжаловано в <АДРЕС> районный суд города <АДРЕС> в течение суток со дня вручения или получения копии определения.
Мировой судья <ФИО1>